Указ № 302: предприниматель меняет лицо

Источник материала:

Продолжаем публикацию материалов «Прямой линии», проведенной 17 августа в редакции «Экономической газеты» (начало см. «ЭГ» № 66 от 4.09.2007). Партнеры юридической группы «VERDICT.BY» Илья ЛАТЫШЕВ и Валентин ГАЛИЧ отвечают на вопросы, связанные с реализацией норм Указа Президента от 28.06.2007 № 302 «Об утверждении Положения о порядке создания индивидуальным предпринимателем частного унитарного предприятия и его деятельности» (далее — Положение № 302, Указ № 302).

Уволить и принять

Какие возможны варианты расторжения трудовых договоров с работниками в связи с регистрацией УП? Как оформить увольнение наемных работников индивидуального предпринимателя (далее — ИП) с минимальными проблемами?

Согласно п. 18 Положения № 302 «в случае прекращения деятельности индивидуального предпринимателя трудовые договоры (контракты) с его работниками расторгаются в соответствии с законодательством о труде». На практике это означает, что возможны 3 варианта:

1. Увольнение работников по собственному желанию или по соглашению сторон.

Работники в зависимости от видов заключенных трудовых договоров могут написать заявление на увольнение по собственному желанию (ст. 40 Трудового кодекса (далее — ТК)) или по соглашению сторон (п. 1 ст. 35 ТК).

2. Увольнение работников в порядке перевода в созданное унитарное предприятие.

Пункт 4 ст. 35 ТК в качестве одного из оснований расторжения трудового договора называет перевод работника с его согласия к другому нанимателю. Эту же возможность предусматривает и ч. 2 п. 18 Положения № 302.

После того как унитарное предприятие зарегистрировано, работники могут написать заявление на увольнение в порядке перевода в это УП. Индивидуальный предприниматель издает приказ об увольнении работников в порядке перевода в УП. Директор последнего издает приказ о приеме работника от индивидуального предпринимателя в порядке перевода. В трудовые книжки работников делаются соответствующие записи.

3. Увольнение работников в связи с прекращением деятельности ИП.

Пункт 1 ст. 42 ТК предусматривает такое основание расторжения трудового договора с работником, как прекращение деятельности индивидуального предпринимателя. При этом должны соблюдаться гарантии, установленные ст.ст. 43, 46 ТК.

В соответствии с ч. 4 ст. 49 ТК при прекращении трудового договора в связи с прекращением деятельности индивидуального предпринимателя работнику выплачивается выходное пособие в размере не менее трехкратного среднемесячного заработка.

Как должен поступить ИП, зарегистрировавший УП и желающий прекратить деятельность в качестве ИП, в случае, если его работники не согласны на увольнение в порядке перевода в УП?

Пункт 4 ст. 35 ТК в качестве одного из существенных условий расторжения трудового договора в порядке перевода работника к другому нанимателю называет согласие самого работника на такой перевод. При этом в ч. 2 п. 18 Положения № 302 такое условие не упоминается. Однако в этом случае должна применяться именно норма ТК как устанавливающая более льготные условия для работника (ч. 4 ст. 7 ТК).

Поэтому если работники не дают согласие на увольнение в порядке перевода в унитарное предприятие, индивидуальный предприниматель не имеет права их заставлять или применять к ним какие-либо санкции. В противном случае такие действия индивидуального предпринимателя могут быть обжалованы в суде.

В рассмотренном случае индивидуальный предприниматель должен расторгнуть трудовой договор с работниками в соответствии с п. 1 ст. 42 ТК с выплатой им выходного пособия.

Я не собираюсь регистрировать УП, поскольку работа в статусе юридического лица мне кажется невыгодной. Но чтобы выполнить требования Указа Президента от 29.12.2006 № 760 «О внесении дополнений и изменений в Указ Президента Республики Беларусь от 18 июня 2005 г. № 285», мне придется уволить своих наемных работников. Можно ли указать причину увольнения «изменение законодательства»? Ведь если бы не Указ № 760, их не пришлось бы увольнять… Как быть, если люди не хотят увольняться?

Увольнение по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон, возможно только в случаях, прямо указанных в ст. 44 ТК, а именно:

1) призыв работника на воинскую службу;

2) восстановление на работе работника, ранее выполнявшего эту работу;

3) нарушение установленных правил приема на работу;

4) неизбрание на должность (в т.ч. по конкурсу);

5) вступление в законную силу приговора суда, которым работник осужден к наказанию, исключающему продолжение работы;

6) в случае смерти работника, а также в случае признания его судом умершим или безвестно отсутствующим.

Как видим, в данном случае ни одна из этих причин не подходит, если, конечно, в ближайшем будущем в законодательство не будут внесены соответствующие изменения. Это было бы вполне логично и оправданно.

Поэтому вы можете уволить своих работников только по основаниям, указанным в п.1 ст.42 ТК, который предусматривает, что трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, а также срочный трудовой договор до истечения срока его действия могут быть расторгнуты нанимателем в случае ликвидации организации, прекращения деятельности индивидуального предпринимателя, сокращения численности или штата работников.

При этом согласно ст. 43 ТК при расторжении трудового договора наниматель обязан не менее чем за два месяца до увольнения, если более продолжительные сроки не предусмотрены в коллективном договоре, соглашении, письменно предупредить работника, а также уведомить государственную службу занятости о предстоящем высвобождении работника с указанием его профессии, специальности, квалификации и размера оплаты труда (подробнее см. «ЭГ» № 59 от 10.08.2007, Информбанк, с. 26).

А согласно ст. 48 ТК при прекращении трудового договора в связи с ликвидацией организации, осуществлением мероприятий по сокращению численности или штата работников, прекращением деятельности ИП выплачивается выходное пособие в размере не менее 3-кратного среднемесячного заработка.

Какие последствия для ИП влечет неувольнение работников до 1.01.2008 г.?

В соответствии с п. 2 Указа № 285 для занятия предпринимательской деятельностью в качестве индивидуального предпринимателя гражданин вправе привлекать не более трех физических лиц по трудовым и (или) гражданско-правовым договорам, в т.ч. заключаемым с юридическими лицами. Деятельность индивидуального предпринимателя с 1.01.2008 г. может осуществляться только с привлечением членов семьи и близких родственников.

Таким образом, ИП имеет право не расторгать трудовые договоры с наемными работниками, но только с теми, которые удовлетворяют требованиям ч. 2 п. 2 Указа № 285, т. е. являются членами его семьи и близкими родственниками.

Предпринимательская деятельность с нарушением названных условий ее осуществления запрещается (ч. 3 п. 2 Указа № 285). За занятие запрещенным видом деятельности ч. 2 ст. 12.7 КоАП предусматривает наложение штрафа на ИП в размере от 20 до 200 БВ с конфискацией дохода, полученного в результате такой деятельности.

Моя жена является ИП, занимается розничной торговлей и имеет две торговые точки. Кто подпадает под понятие «близкие родственники»? У нее сейчас одна из продавщиц — жена родного брата.

Указ № 760 относит к членам семьи и близким родственникам супруга (супругу), родителей, детей, усыновителей, усыновленных (удочеренных), родных братьев и сестер, деда, бабку, внуков.

Следовательно, ИП может нанять брата, а вот его жену — уже нельзя.

Передача имущества: уставный фонд и другие варианты

Что означает понятие «уставный фонд унитарного предприятия»? Каким образом он формируется и расходуется?

Согласно ст. 47-1 Гражданского кодекса при создании коммерческой организации (в т.ч. УП) формируется ее уставный фонд в порядке, установленном законодательством. Размер уставного фонда должен быть не менее минимального размера, предусмотренного законодательством.

С юридической точки зрения, уставный фонд коммерческой организации определяет минимальный размер ее имущества, гарантирующего интересы его кредиторов. Поэтому в п. 3 ст. 47-1 ГК указано, что если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов коммерческой организации окажется менее уставного фонда, такая организация обязана объявить и зарегистрировать в установленном порядке уменьшение своего уставного фонда. Если стоимость указанных активов менее определенного законодательством минимального размера уставного фонда, эта коммерческая организация подлежит ликвидации в установленном порядке. Эта же норма специально для унитарных предприятий содержится в п. 5 ст. 113 ГК.

С другой стороны, уставный фонд является источником собственных средств, т. е. первоначальным капиталом, который учредитель инвестирует для обеспечения деятельности предприятия. Отметим, что согласно ст. 5 Инвестиционного кодекса создание юридического лица рассматривается как одна из форм инвестиционной деятельности.

Формируется уставный фонд за счет внесения денежного или неденежного (имущество) вклада. Внесенные в качестве вклада в уставный фонд имущество или денежные средства могут использоваться в предпринимательской деятельности. Объявленный размер уставного фонда при этом не изменяется.

Можно ли внести киоск в качестве вклада в уставный фонд УП?

Статья 1 Инвестиционного кодекса определяет, что под инвестициями понимаются любое имущество, включая денежные средства, ценные бумаги, оборудование и результаты интеллектуальной деятельности, принадлежащие инвестору на праве собственности или ином вещном праве, и имущественные права, вкладываемые инвестором в объекты инвестиционной деятельности в целях получения прибыли (дохода) и (или) достижения иного значимого результата. А в п. 2 ст. 47-1 ГК указывается, что вкладом в уставный фонд могут быть вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в т.ч. имущественные права, либо иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку. При этом в уставный фонд коммерческой организации не может быть внесено имущество, если право на отчуждение этого имущества ограничено собственником, законодательством или договором.

Таким образом, если киоск является вашей собственностью, то он может быть внесен в качестве вклада в уставный фонд.

Заметим, что согласно ст. 29 Закона «О хозяйственных обществах» вносимое в уставный фонд хозяйственного общества имущество должно принадлежать учредителям (участникам) на праве собственности, праве хозяйственного ведения или оперативного управления, быть необходимым и пригодным для использования в деятельности этого общества. На унитарное предприятие нормы данного Закона не распространяются.

ИП — плательщик единого налога оказывает стоматологические услуги. У меня имеется достаточно много имущества. Как его передать на баланс УП?

Есть несколько вариантов: передать все имущество в качестве вклада в уставный фонд либо определенную часть имущества передать в качестве вклада в уставный фонд, а остальное передать УП на праве хозяйственного ведения.

В данном случае будет иметь место передача в пределах одного собственника. У юридического лица — УП при этом не возникает обязательств по уплате налогов, поскольку согласно ст. 2 Закона от 22.12.1991 № 1330-XII «О налогах на доходы и прибыль» (с изменениями и дополнениями) в состав доходов от внереализационных операций для целей налогообложения не включаются товары (работы, услуги), денежные средства и иные ценности (в т.ч. основные средства, товарно-материальные ценности, нематериальные активы, ценные бумаги), безвозмездно полученные в пределах одного собственника по его решению или решению уполномоченного им органа.

Поскольку к этому времени вы уже прекратите деятельность в качестве ИП, то при передаче будут оформляться только первичные учетные документы, необходимые в УП, т. е. соответствующие требованиям ст. 9 Закона от 18.10.1994 № 3321-XII «О бухгалтерском учете и отчетности» (с изменениями и дополнениями). В частности, на передачу основных средств потребуются передаточный акт и акт ввода в эксплуатацию формы ОС-1. При этом следует иметь в виду, что ст. 11 Закона № 3321-XII установлено, что для отражения активов и обязательств в бухгалтерском учете организация производит их оценку в денежном выражении. Оценка активов, полученных безвозмездно, производится по рыночной стоимости на дату их оприходования. Формирование рыночной стоимости производится на основе цены на данный или аналогичный вид активов, действующей на дату оприходования активов, полученных безвозмездно. Данные о действующей на дату оприходования активов цене должны быть подтверждены документально или экспертным путем.

Заметим, что согласно п. 6 Положения № 302 при внесении индивидуальным предпринимателем в уставный фонд унитарного предприятия неденежного вклада, включая собственные основные и оборотные средства, обязательная экспертиза достоверности оценки этого имущества не проводится. Но в дальнейшем вы должны будете начислять амортизацию по основным средствам, списывать на затраты стоимость материалов и товаров. Для этого понадобится денежная оценка этого имущества. И вы должны быть готовы ее подтвердить, в т.ч. в порядке, установленном Указом Президента от 13.10.2006 № 615 «Об оценочной деятельности в Республике Беларусь» и постановлением Совмина от 7.05.2007 № 562 «О методах оценки стоимости объектов гражданских прав при осуществлении с ними определенных видов сделок и (или) иных юридически значимых действий».

(Продолжение следует)